Какие есть риски работы по схеме франчайзинга

Выгода и риски франчайзинга

На пути создания бизнеса начинающего предпринимателя подстерегает множество подводных камней. Как обезопасить себя от большинства рисков, увеличить шансы на успех? Один из самых простых и проверенных способов начать прибыльное дело – это приобрести франшизу. Наличие франчайзингового пакета позволяет даже новичку без определённого опыта и соответствующих знаний достичь эффективного результата в выбранной сфере деятельности.

Важно: приобретая франшизу, покупатель получает все необходимые инструменты для ведения бизнеса.

Давайте узнаем подробнее, какие преимущества даёт франчайзинг.

Практические плюсы и выгода использования системы

Статистика утверждает, что из вновь созданных предприятий в течение пяти лет перестают работать 85%. Большинство не выдерживает суровых условий рыночной конкуренции. Использование готовой рабочей схемы для бизнеса позволяет максимально эффективно, быстро и без большого начального капитала организовать собственное коммерческое дело. Франчайзинг – это взаимовыгодное сотрудничество. При грамотном подходе обе стороны получают удобную модель для развития и получения прибыли.

Традиционные преимущества для франчайзера (предоставляющий услуги):

Расширение компании. Продажа франшизы позволяет развивать сеть предприятий, при этом экономятся собственные трудовые, денежные, кадровые ресурсы.
Получение дополнительных средств для распространения бизнеса и выхода на новый уровень. Освоение регионального или национального рынка предполагает наличие инвестиций. Для их приобретения франчайзеры предлагают, кроме продажи франшизы, разные дополнительные услуги по менеджменту. Часть этих денежных средств идёт на развитие бизнеса.
Повышение престижности и товарного знака фирмы. Франшиза становится узнаваемой по мере того, как идёт продвижение продукции и услуг. Известные бренды привлекают инвесторов. Качественная продукция франчайзинговых фирм завоёвывает известность, начинает пользоваться устойчивым спросом среди населения. Соответственно, повышается репутация, растёт доверие к ассортименту компании.

Внимание: франчайзинг подразумевает чёткие территориальные границы ведения бизнеса, которые оговариваются условиями заключаемого договора. Этот документ регулирует вопросы сотрудничества и взаимоотношения сторон, обеспечивает защиту в случае возникновения конфликтной ситуации.

Мужчина складывает из кусочков пазла слово Business

Преимущества для франчайзи (приобретающий услуги):

Сокращение рисков при открытии нового бизнеса. Опыт и поддержка известной компании помогают избежать многих трудностей и ошибок на старте.
Высокая скорость раскрутки. Торговая марка известна потребителю, нет необходимости начинать дело с нуля, вкладывать деньги в разработку бренда.
Возможность использования интеллектуальных наработок компании. Предприниматель может применять все уже имеющиеся технологии и инструменты франчайзинга для ведения бизнеса.
Отсутствие необходимости прибегать к услугам дизайнеров для разработки интерьера помещения, униформы персонала. Всё уже готово и успешно реализуется.
Появление масштабных рекламных возможностей. Маленькие фирмы не всегда могут обеспечить себе широкую известность и узнаваемость. Грамотная маркетинговая стратегия франчайзинговой компании позволяет привлечь большое количество клиентов, соответственно, повысить спрос на продукцию, услуги и увеличить прибыль.

Эксперты подсчитали, что, приобретая франшизный пакет, бизнесмен экономит около 5 лет развития. При этом франчайзи остаётся автономным юридическим лицом. Он не теряет независимость при принятии решений.

Мужчина пишет на прозрачном стекле слово Franchise

Слабые места франчайзинга

Любая бизнес-концепция вместе с преимуществами имеет и ряд определённых минусов. Перед принятием решения логично заранее узнать о них. Возможные недостатки франчайзинга заключаются в следующем:

высокие суммы отчислений;
внезапное расторжение договора в случае ликвидации системной компании;
повышенный контроль со стороны франчайзера;
ограниченное пространство для креативных решений.

Избежать многих проблем поможет внимательное отношение к деталям договора франчайзинга, уточнение возможных условий и нюансов. Специалисты рекомендуют ответственно подойти к выбору партнёра, постараться собрать и проанализировать сведения о нём.

Заключение

Франчайзинг считается одним из самых надёжных методов ведения бизнеса. Но успешное развитие франшизной системы зависит от обоих партнёров. Налаженное сотрудничество увеличивает результативность и эффективность компаний. Согласно статистике, предприятия, применяющие франчайзинг, прогорают в пять раз реже, чем фирмы с другой формой управления.

Договор франчайзинга: риски, правила, важные детали

Использование договора франчайзинга в предпринимательской деятельности весьма популярно. Организация бизнеса через систему франшизы позволяет владельцу торгового знака получать пассивный доход. Франчайзинг может быть удобным инструментом для структурирования группы компаний с целью формирования одного центра формирования прибыли.

Но еще договор франчайзинга зачастую используется как прикрытие в схемах по дроблению бизнеса. О том, что такое этот договор и какие могут быть риски при его использовании, поговорим в статье.

Бухгалтеры постоянно сталкиваются с договорами.

На курсе повышения квалификации «Работа с договорами: правовые навыки для бухгалтера» мы даем самые нужные бухгалтеру знания: как использовать и формулировать условия договора , определять подсудность, избегать вопросов налоговиков и обезопаситься от претензий контрагентов и силовых структур.

Супер-акция до 13 августа: обучение с удостоврением ФИС ФРДО за 4990 руб. Успейте записаться со скидкой

Общие положения

По договору коммерческой концессии (франчайзинга) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

Таким образом, договор коммерческой концессии может как заключаться на определенный срок, так и быть бессрочным.

Этот договор предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг — п. 2 ст. 1027 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии в обязательном порядке подлежит регистрации в Роспатенте (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Если какое-либо из существенных условий будет отсутствовать, договор не будет зарегистрирован.

В договоре обязательно должны присутствовать следующие существенные условия:

предмет договора: какой объект/объекты интеллектуальной собственности передаются в пользование;

размер и порядок выплаты вознаграждения правообладателю. Обычно это единовременный платеж, а затем регулярные (ежемесячные, ежеквартальные) платежи правообладателю;

как разрешено использовать предоставленные объекты интеллектуальной собственности;

условие о неразглашении секретов производства правообладателя и другой полученной от него конфиденциальной информации;

требование соблюдать установленные стандарты качества товаров и оказываемых услуг качеству аналогичных товаров и услуг правообладателя.

Дополнительно могут быть указаны:

территория, на которой можно использовать объекты интеллектуальной собственности;

срок действия договора;

возможность заключать договор субконцессии;

требование не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора;

запрет для пользователя заключать договоры коммерческой концессии с конкурентами правообладателя;

обязанность пользователя согласовывать с правообладателем расположение коммерческих помещений;

требование к пользователю реализовывать товары и услуги по назначенным правообладателем ценам.

По договору франчайзинга правообладатель обязан (ст. 1031 ГК РФ):

предоставить пользователю всю необходимую документацию для осуществления деятельности;

зарегистрировать договор франчайзинга в Роспатенте;

контролировать качество производимых пользователем товаров или оказываемых услуг.

В свою очередь, пользователь обязан (ст. 1032 ГК РФ):

использовать предоставленный товарный знак указанным в договоре образом;

сохранять в тайне секреты, ноу-хау и другую конфиденциальную информацию правообладателя;

действовать согласно инструкциям и указаниям правообладателя;

предоставлять клиентам все дополнительные услуги, которые они могли бы получить, если бы приобретали товар или услугу у правообладателя;

обеспечивать качество товара или услуг на уровне аналогичном уровню правообладателя.

Важно понимать, что правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии (ст. 1034 ГК РФ).

Кроме того, по договору франчайзинга объектом выступают исключительные права. Это означает, что правообладатель товарного знака должен предварительно зарегистрировать его. А в сам договор должны быть включены номер свидетельства о государственной регистрации товарного знака, реквизиты его владельца и приложено само изображение товарного знака.

Налоговые риски использования договора

Договор коммерческой концессии достаточно широко используется в практике при организации бизнеса группы лиц.

Изначально франчайзинг предполагает ведение под единым товарным знаком деятельности несколькими независимыми друг от друга субъектами, разделенными, как правило, по какому-то признаку — территориально, по количеству населения в регионе присутствия, масштабу деятельности.

Вместе с тем, использование франшизы объединяет субъектов ведения бизнеса: общие вывески, общие маркетинговые ресурсы или стратегии, единые правила ведения бизнеса и т.д.

Данные обстоятельства дополнительно привлекают внимание со стороны налоговых органов. Например на сайте ФНС России размещена публикация под заголовком «Как работать по франшизе и не попасть на дробление бизнеса», что уже дает понимание о векторе налогового контроля в данной сфере.

В судебной практике также имеются случаи предъявления претензий со стороны налоговых органов к бизнес-моделям, построенным по методу франчайзинга.

Показательным примером может служить нашумевшее «Дело KFC» (дела № А32-45354/2017, № А32-44581/2017, № А32-44543/2017, № А32-46644/2017). Налоговый орган посчитал, что франшиза использовалась исключительно с целью дробления бизнеса. Основанием для этого послужили следующие выводы:

у 11 компаний пользователей один общий учредитель;

единый управленческий аппарат;

все сотрудники проходили собеседования и получали заработную плату в центральном офисе;

право подписи в банковских документах одной организации группы компаний предоставлялось работникам, оформленным в других организациях группы компаний;

один IP-адрес, с помощью которого осуществлялся доступ к системе «Банк-клиент»;

между компаниями осуществлялось беспроцентное финансирование, что противоречит смыслу создания независимого коммерческого субъекта, нацеленного на извлечение прибыли;

расходы по приобретению и страхованию основных средств несут одни организации, а доходы от эксплуатации основных средств получают другие участники группы;

остатки продукции, мебель, кухонное торговое оборудование переходят от компании в компанию без оформления сделок купли-продажи, аренды и т.д.;

учет входящей корреспонденции, адресованной организациям группы компаний, ведется в едином журнале с единой сквозной регистрацией входящих номеров.

В совокупности все эти признаки свидетельствовали об искусственном дроблении и убедили суд в налоговых злоупотреблениях.

Другим примером дробления бизнеса с использованием договора франчайзинга является дело ООО «КСК-М», где под дробление попала торговля топливом через АЗС (постановление АС Волго-Вятского округа от 31.03.2021 по делу № А11-2223/2017). В указанном деле суд также встал на сторону налогового органа, признав наличие схемы по искусственному дроблению бизнеса по следующим основаниям:

правообладатель и пользователи по договору коммерческой концессии являются аффилированными лицами — общие учредители;

все компании использовали один сайт, зарегистрированный за правообладателем, на которым размещались его контактные данные, а данные о правообладателях отсутствовали;

расходы на содержание сайта нес только правообладатель;

договоры коммерческой концессии со стороны пользователей не исполнялись, оплата по договору не вносилась;

сотрудники правообладателя одновременно являлись работниками в компаниях пользователей.

Стоит отметить, что претензии со стороны налоговых органов к договору франчайзинга могут возникнуть не только в связи с дроблением бизнеса. Поводом для доначислений может также послужить размер вознаграждения, уплачиваемое пользователем.

Мы обнаружили несколько кейсов, в которых основанием для предъявления налоговых претензий послужила нерыночная цена сделок, по передаче товарных знаков (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2015 по делу № А40 23890/14, постановление Арбитражного суда Центрального округа от 18.04.2017 по делу № А36-3051/2016). Объединяет данные дела то обстоятельство, что рыночная цена сделки определялась на основании проведенной экспертизы.

Франчайзи: риски в новых реалиях, о которых стоит знать

Спрос на франшизы растет. Для тех, кто только планирует выходить на рынок и становиться предпринимателем, покупка уже работающего бизнеса — удобный старт. У франчайзера (владельца бизнеса), как правило, уже есть товарный знак, фирменный стиль, брендбук, налаженные рабочие процессы, готовые инструкции по управлению и технические карты. Так что для начинающих предпринимателей франчайзинг с готовыми схемами и раскрученным брендом кажется верным рецептом процветания. Однако новички порой и не подозревают, что их ожидает множество сложностей.

По данным деловых порталов, еще летом прошлого года вырос спрос на франшизы. Такую динамику аналитики связывают с уходом иностранных брендов. Вместе с тем на рынок вышли новые игроки, которые занимают освободившиеся ниши. К малоизвестным компаниям пока присматриваются. Далеко не все из них добросовестные. Чтобы снизить риски при покупке франшизы, опрошенные Право. ru юристы советуют включать в договор заверения, что франчайзер не нарушает права третьих лиц на объекты интеллектуальной собственности.

После 24 февраля 2022-го многие иностранные компании ушли из России. И 65% россиян уверены, что текущая ситуация дает новые возможности для российского рынка. Предприниматели из РФ стремятся занять освободившиеся после крупных конкурентов ниши. Один из способов масштабировать свой бизнес — продать его по франшизе, то есть передать другим право пользоваться брендом.

Больше по теме на «Практической бухгалтерии»

Как поменялся российский франчайзинг в 2022 году

В конце зимы 2022-го число заявок на франшизы упало на 40%, но уже в июле спрос на них вырос на 45% по сравнению с этим же месяцем в 2021-м. Одной из причин такой активности стал как раз уход иностранных брендов.

В прошлом году сначала действительно было много желающих изменить или прекратить уже имеющиеся франшизы из-за ухода отдельных компаний либо перестраивания их бизнес-процессов из-за ребрендинга. Пока рынок скорее присматривается к совсем новым компаниям. Во многом это еще «необкатанные» бренды, за которыми нет истории и определенности того, насколько они будут успешны. Чуть больше доверия к известным фирмам, которые раньше были на рынке, но провели сильный ребрендинг. Это позволило сохранить лояльность старых клиентов и обеспечить стабильность и интерес к ним.

Эксперты отмечают, что есть запросы российских производителей на «упаковку франшизы» для продвижения и масштабирования бренда. Но их сравнительно немного». С их точки зрения, так произошло, поскольку клиенты, которых сильно затронул уход партнеров с российского рынка, решали в первую очередь операционные вопросы. Например, о приобретении активов и перестройке модели бизнеса под новые реалии: локализировали сырьевую базу и прорабатывали новые логистические цепочки. А расширение франчайзинговых сетей новых брендов, которые смогли успешно выстроить бизнес-процессы, скорее может стать главной тенденцией текущего года.

Как работает франчайзинг в России: содержание сделки и риски

В России нет специального договора франчайзинга. Для покупки бизнеса по франшизе есть сделка коммерческой концессии (глава 54 ГК). По ней правообладатель за деньги передает пользователю комплекс прав на товарный знак и другие объекты интеллектуальной собственности (ИС) и средства индивидуализации. По концессии можно поделиться правом на внутренние инструкции, брендбук и другие объекты, нужные франчайзи. Договор коммерческой концессии обязательно регистрируют в Роспатенте.

Какие ошибки допускают франчайзи при покупке франшиз?

Не проверяют франшизы и франчайзера — лицо, которое продает франшизу.

Не анализируют положения договора, навязанного франчайзером.

Не регистрируют в Роспатенте договор коммерческой концессии.

Не указывают территории, на которой будет действовать франчайзи.

Не указывают условия об обязательствах по развитию бренда.

Заключают договор без срока действия.

Важно проверить, что именно предоставляют по сделке, и указали ли там товарные знаки — это обязательный элемент договора концессии. Может быть, контрагент обещает предоставить еще и ноу-хау, которые тоже надо подробно описать в соглашении. Кроме того, нужно понять объем предоставляемых прав: что именно можно делать, а чего нельзя. Например, у правообладателя может быть единый сайт для всех клиентов. Тогда получателю франшизы могут запретить создавать отдельный портал и даже страницу в соцсетях.

Еще следует изучить причины для расторжения договора, чтобы неожиданно не лишиться франшизы, и ограничения для франчайзи. Среди них может быть запрет заниматься конкурирующей деятельностью в течение определенного периода после того, как договор расторгли, объясняют юристы.

Судебная практика: c такой ситуацией столкнулись компания и предприниматель в деле № А71-13420/2020.

Компания по договору концессии предоставила предпринимателю комплекс исключительных прав. Они договорились, что бизнесмен откроет по франшизе четыре студии эпиляции. В сделке предусмотрели ограничение конкуренции, а именно: бизнесмен не должен до конца срока действия соглашения и три года после этого заниматься аналогичной деятельностью, приобретать доли в компаниях, которые конкурируют с правообладателем, занимать в них какие-либо должности, вступать с конкурентами в трудовые отношения или оказывать им услуги по гражданско-правовым договорам. Если он нарушает эти условия, то платит штраф 1 млн руб. за каждое нарушение.

Фирма выявила, что контрагент вместе с другим предпринимателем занимается конкурирующей деятельностью. Бизнесмен должен был запустить четыре студии, но вместо открытия четвертой он передал ноу-хау коллеге и открыл салон от ее имени.

Компания направила уведомление о расторжении договора концессии и требование выплатить ей 1 млн руб. штрафа. Предприниматель согласился расторгнуть сделку, но штраф не уплатил. Уже после того, как договор разорвали, он продолжал конкурировать с компанией: якобы благодаря ему работали студии с концепцией и услугами, как у фирмы. При этом их владельцами были связанные с предпринимателем лица, которым правообладатель не передавал франшизу. В итоге компания потребовала взыскать с предпринимателя штраф 2 млн руб., а тот направил встречный иск. Он хотел признать недействительными условия соглашения об ограничении конкуренции. Обоим три инстанции отказали. Суды исходили из того, что предприниматель нарушил обязательства по конкуренции уже после того, как сделку расторгли.

Спор дошел до Верховного суда, который направил дело на новое рассмотрение в первую инстанцию. ВС указал, что стороны хотели урегулировать в соглашении отношения после расторжения сделки и штраф предусмотрели как ответственность за нарушение обязательств, которые связаны с договором и действуют еще три года после его прекращения. Его можно начислить и после того, как сделку расторгли, объяснила экономколлегия. ВС допустил, что в подобной ситуации можно присудить штраф. На втором круге первая инстанция взыскала с предпринимателя 1 млн руб. в пользу компании.

Перед покупкой франшизы всегда важно проверять контрагента и условия сделки. Это особенно важно в текущей нестабильной ситуации, которой могут злоупотребить недобросовестные участники оборота. Например, предложить франчайзи заведомо невыгодные пункты соглашения или продать франшизу-«пустышку». Франшизу-«пустышку» отличает от классической франшизы то, что ее продают исключительно чтобы получить деньги от покупателя, а не развить бизнес. Договор «подкрепляют» большим количеством стандартов и руководств, которые не приводят к развитию бизнеса. В них нет действенных алгоритмов его масштабирования. Как правило, такой договор заключают на год.

Среди рисков приобретения франшизы у новых компаний — отсутствие соответствующих объектов интеллектуальной собственности (ИС). Например, товарных знаков, ноу-хау, изобретений, полезных моделей. То есть недобросовестные франчайзеры предлагают то, чего у них на самом деле нет.

Еще может оказаться, что малоизвестная компания — продавец франшизы незаконно использует чужие объекты ИС бизнесов, которые покинули российский рынок: речь идет обычно о фирмах, которые раньше сами были франчайзи, а после ухода из РФ франчайзеров воспользовались моментом и стали распространять ноу-хау или технологии, принадлежащие иностранцам.

Судебной практики по спорам с франчайзи, которые продолжили использовать объекты ИС ушедших из России в 2022–2023 годах иностранных правообладателей, пока нет. Тем не менее санкции и параллельный импорт часть российского бизнеса восприняла как возможность продавать товары под брендами иностранных компаний из недружественных юрисдикций без согласия. При этом ссылаются на злоупотребление иностранными правообладателями своим правом, отмечает эксперт. Но суды последовательно отвергают такой аргумент (постановление 17-го ААС от 19 июля 2022 года в деле № А71-16168/2021 и постановление 7-го ААС от 9 июня 2022 года в деле № А02-31/2022). При этом и до 2022 года в практике были случаи, когда франчайзи продолжали использовать объекты ИС франчайзера после расторжения договора (постановление 13-го ААС от 31 января 2022 года в деле № А56-19855/2021 и постановление 9-го ААС от 7 декабря 2021 года в деле № А40-262606/2020).

Чтобы снизить риски незаконного использования чужих объектов ИС, эксперты рекомендуют включить в договор заверения франчайзера, что при использовании этих объектов не нарушаются права третьих лиц. Еще важно предусмотреть ответственность за несоблюдение этих заверений и право франчайзи отказаться от договора, если их нарушат.

Сейчас следует обращать внимание и на разрешение параллельного импорта отдельных товаров в договоре концессии. Если третьи лица по параллельному импорту смогут ввозить товары правообладателя и он не может на это повлиять, то проект становится менее привлекательным.

Как оформляют продажу франшизы

Некоторые правообладатели предпочитают заключать не сделки коммерческой концессии, а лицензионные договоры. По ним передают права на использование товарных знаков и других результатов интеллектуальной деятельности (РИД). При этом франчайзи могут развивать торговые сети под собственными товарными знаками, но использовать РИД правообладателя при оформлении торгового зала или для продвижения. Это позволяет правообладателю избежать применения некоторых специальных норм о коммерческой концессии, например о преимущественном праве франчайзи заключить договор на новый срок, объясняют юристы.

Правообладателям следует учитывать, что некоторые специфические условия концессии нельзя применять безопасно, если использовать лицензионную модель. Например, некоторые условия отказа от конкуренции или контроля за ценами может оспорить ФАС.

Для франчайзи использование лицензии может привести к тому, что снизится степень поддержки со стороны правообладателя. Если использовать для продажи франшизы не договор концессии, а иные конструкции, то не получится в полной мере урегулировать отношения сторон. Договор коммерческой концессии лучше всего защищает интересы франчайзи, объясняют эксперты. На франчайзера налагают дополнительные обязанности. А именно, он несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к франчайзи требованиям о несоответствии качества товаров, которые тот продает по концессии.

По франшизе передают модель бизнеса в целом: часто туда включают ноу-хау, коммерческий опыт компании-правообладателя, ее деловую репутацию.

Как проверить контрагента, чтобы не нарваться на «пустышку»

Фактическая проверка существования франшизы: здесь нужно понять, действительно ли франшиза работает. Можно найти действующих франчайзи и связаться с ними. Или самостоятельно заехать в одну из точек-франчайзи и оценить фактический бизнес.

Юридическая проверка франчайзера: а здесь контрагента-франчайзера проверяют по государственным и иным публично доступным базам. Например, ЕГРЮЛ, «Федресурс», «Спарк». Следует обратить внимание на возраст компании, финансовые показатели, сведения об ИС, наличие или отсутствие процедуры банкротства.

Эксперты советуют запросить у франчайзера информацию об объектах ИС и проверить у него наличие исключительного права по публичным реестрам Роспатента. Юристы обращают внимание, что такая проверка может покрыть только часть рисков. Помимо этого, необходимо включить в договор заверения компании-правообладателя.

Подпишитесь на «Практическую бухгалтерию» со скидкой 25%. Вас ждут подарки: 3 месяца доступа к журналу + 3 месяца доступа к «Алгоритмам для бухгалтера» + доступ к сайту Buhgod.ru.

Суды о том, почему важно читать договор

C какими трудностями на практике могут столкнуться пользователи? Например, франчайзер может досрочно расторгнуть договор; требовать оплату роялти, даже если бизнес не приносит прибыли; не оплатить оказанные услуги из-за неправильного оформления документов франчайзи.

Нередко в рекламе какой-либо франшизы информация подается так, что создается впечатление гарантированности прибыли, высокомаржинальности бизнеса. Кажется, что готовая схема бизнеса, прилагающиеся методики и т.п. позволят отбить вложения и выйти в «плюс». Но бывает так далеко не всегда, ведь рекламные обещания надо делить на два, а просчитать влияние всех обстоятельств, и как они лягут в итоге, невозможно. Не всегда франчайзер может выполнить добросовестно все свои обязательства, а пользователь (франчайзи) зачастую упускает из виду важные детали и не совершает своевременно нужные действия. Итог – разбитые надежды.

В судебной практике немало споров, когда франчайзи оказались в убытках и попытались взыскать их. Вот только сделать это обычно не получается. Даже если, казалось, они связаны с действиями самого правообладателя, например, из-за досрочного расторжения им договора в одностороннем порядке. Суд, скорее всего, откажет, особенно когда у правообладателя были основания для расторжения договора.

Судебная практика: компания обратилась в суд с иском к обществу о взыскании убытков, причиненных расторжением договора коммерческой концессии (франчайзинга) в размере 566 607 руб. В обоснование истец сослался на то, что в октябре 2019 г. между сторонами был заключен договор, которым на 3 года ответчик (правообладатель) предоставлял право использовать в предпринимательской деятельности пользователя (истца) комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав: на использование товарного знака, технологий в области автомобильного бизнеса, автомобильного аукциона, технических знаний, разработок, маркетинговых приемов, деловой репутации и опыта. Однако в марте 2021 г. ответчик направил в адрес истца уведомление о расторжении договора в одностороннем порядке в связи с тем, что истец не использовал комплекс исключительных прав в целях осуществления проведения автомобильного аукциона, несмотря на то что правообладатель неоднократно информировал пользователя об этом. В результате компания была лишена возможности получить прибыль, на которую рассчитывала, а понесенные затраты оказались невосполнимыми убытками. Истец считал, что действия ответчика незаконны, привели к убытку (упущенной выгоде). На указанную выше сумму компания произвела затраты, необходимые для осуществления деятельности по договору.

Суд в удовлетворении требований отказал, отметив, что необходимым условием для удовлетворения требования о взыскании упущенной выгоды является установление допущенного ответчиком нарушения как единственного препятствия для получения истцом дохода при принятии им всех необходимых мер к его получению. Доказательств этого истец не привел, причинно-следственной связи между действиями ответчика и убытками не установлено.

Само по себе то, что истец не получил ожидаемого вознаграждения (прибыли) по договору, в указанных обстоятельствах являлось обычным риском осуществления коммерческой деятельности в условиях функционирования рынка, на которые могут воздействовать непредвиденные обстоятельства.

При этом в договоре было предусмотрено, что правообладатель не несет ответственности перед пользователем за упущенную выгоду и косвенные убытки пользователя.

Также было учтено, что заключенным договором установлена возможность одностороннего расторжения в случае, если пользователь после направленного правообладателем письменного требования не устранил допущенные нарушения или допустил их повторно в течение 1 года.

Такое уведомление до расторжения договора не было направлено, но это само по себе не влияло на обоснованность исковых требований, ведь «вина» ответчика в причиненных убытках не доказана. Неосуществление истцом мероприятий, способствующих покупке транспортных средств, являлось его предпринимательским риском, влекущим наступление ответственности в виде возмещения убытков только в случае их причинения в связи с ненадлежащим исполнением обязательств по договору (постановление Суда по интеллектуальным правам от 22.11.2022 № С01-1697/2022 по делу № А40-2562/2022).

Франшиза

Франшиза — это право работать под брендом компании и использовать ее бизнес-модель: технологии, бизнес-процессы, опыт.

Рассказываем о франшизе: что это такое простыми словами, какие франшизы бывают, как оценить риски и почему открыть свой бизнес может быть дешевле.

Что такое франшиза

Представим, что начинающий предприниматель хочет открыть кафе, но боится прогореть и потерять деньги. Тогда он может заключить договор с обладателем уже известного кафе на право использовать название, фирменный стиль компании, меню и интерьер — и предоставлять услуги под его брендом. Это и есть работа по франшизе.

Франчайзер — владелец бизнес-модели, на которую приобретают права. Он поможет выбрать нужное помещение, даст контакты поставщиков оборудования и продуктов. Останется только встать на учет в налоговой, нанять и обучить сотрудников.

Виды франшизы

В зависимости от типа бизнеса выделяют разные виды франшиз.

Товарные. Франчайзи получает право продавать товары, которые продает или производит франчайзер. Например, франчайзер магазина фиксированных цен Fix Price предлагает партнерам продавать уже сформированный ассортимент товаров для дома.

Сервисные. Покупатель получает право оказывать услуги под брендом франчайзера. Так работают сайты, салоны красоты, медицинские лаборатории.

Производственные. Франчайзер передает право на выпуск продукции под собственным брендом. Например, кофейня может купить рецепт круассанов в соседней булочной, чтобы печь и продавать их у себя.

Из чего состоит франшиза

Бренд. Франчайзи не нужно вкладывать деньги в продвижение, чтобы повысить узнаваемость бренда: при покупке франшизы он получает известное имя и репутацию франчайзера, над которой предприниматель работал годами. Договор между партнерами дает франчайзи право работать под чужим товарным знаком.

Бизнес-модель. Франчайзер расскажет, как устроен бизнес изнутри: передаст стандарты работы, технологии производства или продаж, поделится опытом. Здесь важны любые детали: от правил найма и подготовки персонала до планировки и оформления помещений.

Контроль. Франчайзер несет риски при передаче бренда: неопытный бизнесмен может испортить репутацию компании. Поэтому нельзя вести бизнес как попало: франчайзер следит за соблюдением стандартов и может расторгнуть договор.

Как франчайзеры оценивают работу партнеров:

Проводят проверки: официальные и с помощью тайных покупателей.
Внедряют KPI: партнеры, которые показывают лучшие результаты, получают премии, а те, кто не дотягивают до нормы, — штрафы.
Автоматизируют бизнес. Все точки франшизы подключают к CRM — база позволяет отслеживать бизнес-процессы и движение денежных потоков франчайзи.

Крупные франчайзеры берегут свою репутацию, поэтому всегда стараются контролировать процессы. Если у владельца бренда нет требований к франчайзи — это повод задуматься о качестве франшизы.

Сколько стоит франшиза

Итоговая стоимость франшизы складывается из паушального взноса, роялти и стартовых инвестиций. Рассказываем, что это такое.

Паушальный взнос. Фиксированная сумма, которую платят при заключении договора. Размер зависит от известности бренда и количества услуг, входящих в сопровождение франчайзи. Сюда могут входить должностные инструкции, стандарты работы, оборудование, рекламные материалы, обучение и информационная поддержка. Чем больше элементов содержит франшиза, тем выше ее цена.

Иногда платить паушальный взнос не нужно. Например, при покупке товарной франшизы франчайзи покупает товары для последующей продажи. Франчайзер учитывает дополнительные расходы партнера и освобождает его от взноса.

Роялти. Платежи, которые платят на протяжении действия договора. Роялти — это стоимость текущего сопровождения: использования бренда, обслуживания CRM, рекламы, обновления стандартов.

Размер роялти зависит от типа франшизы. Платежи могут быть:

Фиксированными. Франчайзи должен регулярно платить установленную сумму.
Плавающими. Франчайзи платит процент от продаж или прибыли. При работе по агентской модели, когда франчайзи только ищет клиентов, а товары и услуги предоставляет владелец, роялти может составить более 50% прибыли.

Стартовые вложения. Чтобы начать бизнес, нужны инвестиции: придется закупать товары и расходники, заказывать оборудование, платить зарплату сотрудникам. Франчайзер рассчитывает сумму, которая нужна для запуска, и указывает ее в предложении.

Примеры франшиз

Несколько франшиз, популярных в России:

Fit Service — сеть автосервисов. Партнеры компании открыли 230 станций и еще 116 готовят к открытию. Стартовые инвестиции — от 2,5 до 12 млн рублей.
«Инвитро». Это бренд медицинской компании с 366 партнерами. Стартовые инвестиции — от 1 до 5 млн рублей.
Cinnabon. Международная сеть пекарен, которая продает булочки с корицей. В России открыто больше 150 партнерских точек. Стартовые инвестиции — от 4,5 млн рублей.

Первую франшизу начала продавать сеть ресторанов быстрого питания McDonald’s — сейчас это самая крупная в мире франчайзинговая сеть в сфере общественного питания. В мире более 38 тысяч ресторанов: 90% принадлежат независимым партнерам.

Плюсы и минусы франшизы

Плюсы и минусы зависят от условий конкретной франшизы: у каждого франчайзера свои условия. Но есть объективные преимущества:

Возможность начать дело не с нуля. Франчайзи не нужно самому разрабатывать и внедрять идею: он получает готовый бизнес с известным именем, который точно работает. Это хороший вариант для молодых предпринимателей и тех, кто хочет попробовать себя в новой сфере.
Если появятся проблемы или компания будет приносить убытки, можно обратиться к франчайзеру — он поможет найти причины и решить вопросы.

У франшизы есть минусы:

Открыть бизнес по франшизе дороже: придется не только потратить деньги на запуск, но и заплатить паушальный взнос и роялти.
Предпринимателям, которые привыкли самостоятельно принимать решения, не подойдет система контроля над бизнесом. Придется согласовывать с франчайзером все нюансы, даже запуск рекламной кампании. Дополнительный минус — партнер будет проверять соблюдение стандартов работы и проводить проверки.

Что лучше — франшиза или собственный бизнес — зависит от целей предпринимателя. На старте у франчайзи есть преимущества: не нужно думать о бизнес-модели и развитии бренда, скорее всего, франчайзер поможет открыться. Однако в долгосрочной перспективе собственный бизнес принесет больше прибыли: не нужно будет платить роялти, можно сделать имя бренда известным и открывать больше точек. Подходы можно и комбинировать. Некоторые владельцы предприятий, чтобы улучшить свое дело, покупают еще один бизнес в близкой сфере для работы по франшизе. Что это дает:

Где искать франшизу

Есть три простых способа найти франшизу: на сайте компании, если знаете, чью франшизу хотите купить, в онлайн-каталоге или на офлайн-выставке.

На сайте компании-франчайзера. Здесь публикуют самую точную и актуальную информацию, есть форма для связи с компанией-представителем. Обычно компании размещают на сайте конкурентные преимущества, чтобы будущий франчайзи смог оценить, подходит ли ему франшиза.

Информация о франшизе Fix Price

Добросовестные франчайзеры открыто публикуют информацию о предложениях и контакты. Хаотичные сведения, отсутствие отзывов и способов обратной связи вызывают сомнения в благонадежности потенциального партнера.

Онлайн-агрегаторы и сайты-каталоги. Удобно, если вы еще не определились с франшизой: можно отфильтровать предложения по типу бизнеса и сравнить разные предложения.

Каталог франшиз на сайте franshiza.ru

Офлайн-выставки. На мероприятии можно рассмотреть оборудование и сразу пообщаться с представителями компании. Но такие выставки проводят редко, и чаще в крупных городах.

Как выбрать франшизу

За словом «франчайзинг» могут скрываться финансовые пирамиды, сетевой маркетинг и другие сомнительные предложения. Вот несколько критериев, которые помогут выбрать надежного франчайзера.

История компании. Проверьте, сколько лет бренду, почитайте отзывы франчайзи. Если компания недавно начала продавать франшизу, скорее всего, модель еще сырая. Неопытному франчайзи будет трудно.

Юридическая чистота. У добросовестной компании нет задолженностей, есть продуманный договор с франчайзи и зарегистрированный товарный знак. Такой франчайзер открыто предоставляет любую информацию по франшизе и заинтересован в общении с партнерами.

Уровень поддержки. Хорошая франшиза включает все необходимое для запуска и успешного ведения бизнеса: как правило, чем больше услуг входит в предложение, тем продуманнее бизнес и безопаснее сотрудничество.

Если какой-нибудь из пунктов отсутствует, риск потерять деньги сильно возрастает.

Как купить франшизу

Условия покупки каждая компания устанавливает самостоятельно. Но есть общая схема действий:

Шаг 1. Оставьте заявку на сайте компании-франчайзера или на странице в каталоге франшиз.

Шаг 2. Свяжитесь с представителем бренда и уточните условия сотрудничества.

Шаг 3. Изучите договор: это важно, поэтому лучше обратиться за консультацией к юристам.

Шаг 4. Назначьте встречу с франчайзером и обсудите детали сотрудничества.

Шаг 5. Заключите договор, оформите другие необходимые документы.

Шаг 6. Внесите паушальный взнос.

Иногда франчайзи проходят этапы отбора — интервью и обучение в компании. Это тоже признак добросовестности компании: договор заключают только с ответственными и компетентными партнерами, которые не испортят деловую репутацию бренда.

Договор франшизы

Соглашение между партнерами может быть оформлено с помощью договора коммерческой концессии, лицензионного или агентского договора.

В российском законодательстве нет понятия «франшиза», поэтому отношения между франчайзером и франчайзи регулирует гражданский кодекс.

Договор коммерческой концессии — ДКК. По нему правообладатель передает право использовать товарный знак и другие объекты исключительных прав, например, секреты производства. Это самый популярный вид договора франшизы, так как он дает большой спектр прав покупателю. Сторонами договора могут быть только ИП или юрлица.

Договор коммерческой концессии может быть оформлен как единый документ либо как пакет из договоров разного типа.

Если у франчайзера не зарегистрирован товарный знак или одна из сторон — физлицо, оформляют другие виды договоров: лицензионный или агентский.

Лицензионный договор. Часто заключают при передаче прав на использование приложений, сайтов. Прописать все условия сотрудничества в рамках такого договора невозможно, поэтому франчайзеры заключают договоры на каждую услугу отдельно. Например, для работы по товарной франшизе подписывают договор поставки, а при обучении — договор на оказание услуг.

Агентский договор. Заключают, если франчайзи занимается продажами, а товары и оборудование принадлежат франчайзеру.

Если не сложились отношения с франчайзером или франчайзи передумал заниматься этим бизнесом, можно расторгнуть договор. Как это сделать, определяют сами стороны: устанавливают условия и сроки прекращения договора, а также порядок взаиморасчетов. ГК РФ указывает, что франчайзи и франчайзер могут расторгнуть договор, уведомив другую сторону за шесть месяцев до расторжения договора или за 30 дней, если договором предусмотрена возможность прекратить его с выплатой отступных.

Проблемы франчайзинга

Нет гарантии успеха. Снизить риск поможет выбор известного бренда с хорошей репутацией и четкое следование инструкциям франчайзера.

Особенности рынка в разных регионах. Есть вероятность, что успешный бизнес в одном регионе может оказаться невостребованным в другом. Перед покупкой франшизы нужно проанализировать рынок и спрос.

Риск приобрести франшизу-пустышку. Иногда франшизы продают мошенники. Чтобы избежать обмана и сотрудничества с недобросовестными компаниями, нужно подробно изучить информацию о компании и условия договора.

Регулярные выплаты франчайзеру. Скорее всего, в первые месяцы бизнес не принесет прибыли, но платить роялти все равно придется. Начинающим предпринимателям стоит помнить об этом и адекватно оценивать свои силы.