Закрытие недействующего ООО
Может ли налоговая в одностороннем порядке закрыть недействующее ООО с нулевым балансом? Деятельность никогда не велась, контрагентов нет, счетов нет. ООО находится в стадии ликвидации. Что будет, если я прекращу подавать нулевые отчетности?
Всем понятны причины, по которым собственник стремится избавиться от ставшего ненужным бизнеса. Но иногда закрытие происходит не по его желанию, а по воле контролирующих органов.
В конце 2016 года в федеральные законы от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон о регистрации) и от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) были внесены поправки. По большей части они вступили в силу с 28 июня 2017 г., а некоторые из них – с 1 сентября 2017 г. Покидая «тонущее» юридическое лицо, нужно учитывать то, как ФНС будет исключать его из реестра и какие могут быть негативные последствия.
Содержание
В каких случаях юрлицо исключается из ЕГРЮЛ
Из реестра исключается недействующее лицо. Таким оно является, если в течение последних 12 месяцев:
- не представляло отчетности по налогам и сборам;
- не осуществляло операции хотя бы по одному банковскому счету.
Требуется одновременное наличие двух этих признаков (п. 2 ст. 21.1 Закона о регистрации ). Если фирма не отчитывается, но есть движения по счету, либо, наоборот, счета замерли, но нулевая отчетность сдается, — исключить из реестра нельзя.
С 1 сентября 2017 г. добавлено еще два случая, когда возможно исключение (п. 5 ст. 21.1 Закона о регистрации).
- При невозможности ликвидации ввиду отсутствия средств на необходимые для этого расходы и невозможности возложить эти расходы на учредителей (участников). В Гражданском кодексе РФ эта норма уже была закреплена. В Законе о регистрации ее явно не хватало. Очевидно, данный механизм еще будет прорабатываться на уровне налоговой службы. Потребуется некое уведомление со стороны участников, в котором они должны будут изложить нежелание поддерживать юридическое лицо функционирующим и одновременно обосновать неготовность взять на себя расходы по ликвидации. На практике нередко встречались неофициальные обращения к налоговикам с просьбой ускорить исключение недействующего общества. В нововведении можно разглядеть попытку уменьшить коррупционную составляющую рассматриваемой процедуры.
- При наличии в ЕГРЮЛ сведений, в отношении которых внесена запись об их недостоверности, в течение более чем шести месяцев с момента внесения такой записи. Еще один способ борьбы с покупными адресами и «неживыми» директорами.
Если у налогового органа есть сведения о том, что в отношении юридического лица возбуждено дело о банкротстве или введена одна из банкротных процедур, решение о предстоящем исключении из реестра не принимается (эта новелла — ответ законодателя на постановление Конституционного Суда РФ от 18.05.2015 № 10-П).
Если же регистрирующий орган примет указанное решение и лишь потом узнает об инициированном банкротстве, юридическое лицо не будет исключено из реестра.
Когда налоговая запустит процедуру ликвидации юрлица?
До сих пор можно было ответить на этот вопрос так: когда дойдут руки до вашей неработающей компании. Требовалось на это порою до четырех лет. Теперь же, как мы отметили выше, появилась возможность ускорить процесс.
В ожидании прекращения юридического лица руководитель рискует сполна набрать административных штрафов. Например, по ст. 119, 126 Налогового кодекса РФ, ст. 13.19, 15.5 КоАП РФ.
В любом случае, прежде чем все бросать на самотек, желательно закрыть счета, погасить долги и провести сверки.
Можно ли исключить из ЕГРЮЛ, если есть долги?
Да, регистрирующий орган может исключить из реестра лицо, имеющее задолженность. При этом долг перед бюджетом налоговая может расценить как безнадежный к взысканию. Что касается остальных обязательств, то тут все зависит от инициативности и расторопности кредиторов. Они либо остановят начатый налоговой службой процесс, либо нет.
Как происходит исключение юрлица из реестра?
Выявив наличие оснований для исключения из ЕГРЮЛ, регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении.
В течение трех дней с момента принятия такое решение публикуется в Вестнике государственной регистрации. Проверить, не начался ли административный процесс исключения из реестра в отношении вашей компании или контрагента, можно на сайте вестника.
Одновременно с решением будут опубликованы сведения о том, как и куда подавать свои возражения по поводу грядущего исключения из реестра.
Если в течение трех месяцев с момента публикации от заинтересованных лиц не поступят заявления, юридическое лицо будет исключено из ЕГРЮЛ.
Как остановить исключение из реестра?
Согласно действующей редакции закона подача заявления самим юридическим лицом, кредитором или иным заинтересованным лицом делает невозможным административное исключение из реестра. Никаких требований к такому заявлению не предъявляется.
С 1 сентября 2017 г. остановить запущенный механизм стало сложнее (см. п. 4 ст. 21.1 Закона о регистрации).
Во-первых, содержание заявления. Оно должно быть мотивированным. Таким образом, подразумевается, что неубедительное возражение не будет принято налоговой службой во внимание.
Во-вторых, форма заявления. Она будет утверждена отдельно.
В-третьих, способ подачи. Теперь, если подавать заявление в форме электронного документа, то с электронной подписью. Если же почтой, то с заверенной нотариально подписью. При непосредственном представлении документов нужно предъявить документ, удостоверяющий личность. Представитель же (не руководитель) дополнительно прилагает нотариально удостоверенную доверенность или ее нотариальную копию.
Если все перечисленные требования и трехмесячный срок соблюдены, юридическое лицо из реестра исключено не будет.
Альтернативный вариант – начать банкротство.
Последствия исключения из реестра
Прекращение лица и обязательств
В целом последствия исключения недействующего лица аналогичны последствиям ликвидации (ст. 64.2 ГК РФ). В ЕГРЮЛ вносится запись с указанием способа прекращения.
Обязательства юридического лица прекращаются. Если только не встает вопрос о субсидиарной ответственности.
Субсидиарная ответственность
Еще одна новелла, вступившая в силу с 28 июня 2017 г. Ранее участники и руководители ООО, а также лица, способные давать им указания, могли быть привлечены к субсидиарной ответственности по обязательствам этого общества только в рамках процедуры банкротства. Теперь в силу п. 3.1 ст. 3 Закона об ООО это возможно и после административного исключения из ЕГРЮЛ.
Критерий: неисполнение обязательства общества обусловлено тем, что перечисленные лица действовали недобросовестно или неразумно. Речь при этом идет о любых обязательствах, сохранившихся на момент исключения. Уйти от долгов, просто забыв про общество, уже не получится.
На акционерные общества новое правило не распространяется.
Распределение имущества
Даже у недействующей компании может обнаружиться имущество. Либо участники о нем действительно забыли. Либо они сознательно выжидали, когда налоговая сделает свое дело, чтобы уже без кредиторов поделить остатки. Впрочем, забрать себе то, что принадлежало юридическому лицу, получается не всегда.
В некоторых регионах суды признают право собственности за участниками. В других – отказывают в иске, ссылаясь на необходимость использовать процедуру, предусмотренную п. 5.2 ст. 64 ГК РФ. А это значит — отдельное судебное разбирательство с назначением арбитражного управляющего и привлечением всех возможных кредиторов прекратившегося юридического лица. Подано такое требование может быть в течение пяти лет с момента исключения из реестра.
Таким образом, если прекратить сдавать налоговую отчетность, то ИФНС ликвидирует организацию по своему решению в течение 12 месяцев.
Какую информацию нельзя найти в ЕГРЮЛ, но иногда хотелось бы.
Государство всегда стремится знать как можно больше о своих гражданах и их объединениях. В последнее время все больше информации попадает в открытые реестры и становится публичной.
Так, с 25 ноября при государственной регистрация юридических лиц начнут применяться обновленные формы заявлений, о чем недавно напомнила ФНС. Это, в свою очередь, приведет к тому, что владельческая структура и система управления компаний станут несколько более прозрачными, поскольку старые формы фактически позволяли внести в ЕГРЮЛ не всю информацию, которая по закону должна была там находиться.
- какие сведения о юридических лицах вскоре появятся в открытом доступе, а какие все еще фактически останутся непубличными;
- насколько хорошо или плохо, что сведения будут раскрыты / все еще останутся закрытыми.
1. Информация о заключении корпоративного договора участниками/акционерами.
Мы неоднократно писали об этом полезном юридическом инструменте.
Если кратко, то корпоративный договор позволяет более гибко урегулировать отношения между участниками компании по сравнению с общими положениями закона.
Так, благодаря корпоративному договору реальное распределение голосов участников при принятии решений может принципиально отличаться от соотношения их долей в уставном капитале компании, указанных в ЕГРЮЛ.
Соответственно Федеральным законом (пп. л1 и л2 п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — ФЗ «О госрегистрации ЮЛ и ИП») предусмотрено внесение сведений в ЕГРЮЛ:Это может иметь существенное значение для третьих лиц — контрагентов общества, которые должны быть уверены в правомерности принятого на уровне компании решения (об одобрении сделки, например). Поэтому государство решило, что они должны знать хотя бы о наличии подобного соглашения.
- о наличии корпоративного договора, определяющего объем правомочий участников непропорционально их долям (и, соответственно, о количестве голосов, приходящихся на долю каждого участника по такому корпоративному договору);
- о корпоративном договоре, предусматривающем ограничения и условия отчуждения долей(акций).
Действующие до 25 ноября регистрационные формы (Приказ ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств») не предоставляют возможности известить об этом посредством реестра государство и всех заинтересованных лиц. Проще говоря, в реестре нет пока строчки для этой информации, о наличии корпоративного договора пока знают только его стороны и само Общество.
Чем это грозило (и грозит до 25 ноября)?
Например, корпоративным договором предусмотрена необходимость обязательного согласия всех сторон на продажу доли. При этом такого условия в уставе нет. Недобросовестная сторона может реализовать свою долю третьему лицу. Пострадавшая сторона (то есть участник, которого не спросили) в таком случае может рассчитывать только на компенсации, которые предусмотрены за нарушение договора (если они вообще прописаны в соглашении). Признать сделку недействительной нельзя — другая сторона добросовестно не знала и не могла знать о наличии таких договоренностей.
Ранее в качестве превентивной меры по предотвращению нарушения корпоративного договора одной из его сторон было целесообразно указывать о наличии самого договора в Уставе Общества. Это позволяло бы утверждать, что третье лицо, ознакомившись с Уставом, не могло бы не знать о наличии соглашения между участниками Общества, что, в свою очередь, при необходимости давало возможность оспорить сделку, заключенную в нарушение корпоративного договора.
Начиная с 25 ноября сведения о наличии корпоративного договора, ограничивающего права его сторон по отчуждению принадлежащих им долей (акций) либо закрепляющего права участников ООО непропорционально размерам их долей, в обязательном порядке будут отражаться в ЕГРЮЛ.
Наличие такой информации в открытом доступе является доводом в пользу того, что в случае заключения одной из сторон корпоративного договора какой-либо сделки, нарушающей его условия, другая сторона такой сделки как минимум должна была знать о наличии ограничений, предусмотренных корпоративным договором. И если подобная сделка все же будет совершена, то есть шансы успешно оспорить ее в суде.
Непосредственное содержание ограничений и условий отчуждения долей (акций) при этом в ЕГРЮЛ не раскрывается. Публичной будет только информация о непропорциональном объеме правомочий участников ООО их долям.
2. Сведения о залоге части доли участника в ООО
В соответствии с ФЗ «О госрегистрации ЮЛ и ИП» сведения о залоге доли должны содержаться в ЕГРЮЛ (пп. «д» п. 1 ст. 5).
При этом в залоге может находиться не вся доля, а только ее часть. Однако реестр как ранее не позволял конкретизировать, что заложена только часть доли (с указанием ее размера), так и после вступления в силу новых форм заявлений о регистрации юридических лиц такая информация тоже не будет видна третьим лицам.В соответствии с ФЗ «О госрегистрации ЮЛ и ИП» сведения о залоге доли должны содержаться в ЕГРЮЛ. пп. «д» п. 1 ст. 5
Чем это грозит?
Но в некоторых случаях это может создать лишние трудности. Распоряжение заложенной долей будет существенно ограниченно. Нотариусы требуют предъявления договора залога и наличие согласия залогодателя на любые действия с заложенной долей. Существует риск, что нотариус потребует согласие залогодержателя на распоряжение незаложенной частью доли.Иногда это даже удобно. Например, залогодателю или залогодержателю может быть выгодно, чтобы сторонние лица думали, что заложена вся доля: меньше желающих обратить на нее взыскание либо приобрести.
Что можно сделать?
При заключении договора залога можно сразу взять у залогодателя согласие на свободное распоряжение незаложенной частью доли. В дальнейшем это избавит от обращений к залогодержателю, который может быть недоступен или отношения с которым ухудшились.
3. Наличие опциона на продажу доли в ООО
Опцион на заключение договора купли-продажи доли представляет собой безотзывную оферту на приобретение доли и позволяет практически в любой момент реализовать ее. Условием реализации опциона может быть что угодно: рост или падение прибыли компании, действия сторон или просто истечение определенного времени.
Однако информация об уже выданном опционе в настоящее время отсутствует в публичном доступе, и новые регистрационные формы также не предусматривают возможность отражения в ЕГРЮЛ сведений о факте наличия опциона на продажу доли. Добросовестный покупатель доли может не знать, что она фактически уже кому-то обещана, и обновленные формы не решают эту проблему.
Чем это грозит?
Тот факт, что доля «обещана» кому-то посредством выданного опциона, и информации об этом нет — хороший механизм прикрытого владения. Однако сторона, выдавшая опцион, может попытаться «обремененную» им долю продать. Держатель опциона в такой ситуации сможет лишь расчитывать на компенсации или возмещения убытков, в лучшем случае. Опцион теряет свою ценность как гарантия.
Что можно сделать?
Второй вариант. В дополнение к опциону заключается корпоративный договор, предусматривающий существенные штрафные санкции за неисполнение его условий, в том числе в части отчуждения доли в компании. Комбинаторика инструментов должны минимизировать отдельные недостатки каждого из них.Вариант первый. Опцион, как и любое обязательство, может быть обеспечен залогом. Предметом залога станет сама доля.
Все нотариусы видят сведения о залоге в ЕГРЮЛ. В самом соглашении о залоге также можно указать все необходимые ограничения по распоряжению долей.
При этом следует понимать, что платой за это станет раскрытие сведений о держателе опциона, что не всегда допустимо.
4. Компетенция директоров
Гражданское законодательство предоставляет возможность одновременного назначения нескольких директоров, уполномоченных управлять обществом независимо друг от друга или совместно.
Такая возможность очень полезна. Например, можно детально регламентировать компетенцию каждого управленца в зависимости от реального круга его обязанностей или способностей. Разделение полномочий может касаться не только взаимоотношений внутри компании, но и третьих лиц. В частности, один из директоров может быть существенно ограничен в праве заключать сделки.
Совместное руководство Обществом предполагает необходимость одобрения всех или наиболее важных решений несколькими лицами, что может стать дополнительной защитой от злоупотреблений, например, в компаниях с несколькими партнерами.
Несмотря на то, что в соответствии с ГК РФ сведения о наличии у руководителей Общества обязанности совместного взаимодействия с третьими лицами должны быть указаны в ЕГРЮЛ, старые регистрационные формы не позволяли сделать эту информацию общедоступной. Новые формы, вступающие в силу с 25 ноября, предоставляют возможность отразить в реестре, что руководители действуют совместно или независимо друг от друга, если согласно уставу их несколько.
Тем не менее, обычаем гражданского оборота уже давно принято за правило запрашивать Устав при совершении сколько-нибудь серьезных сделок. Суды также исходят из того, что контрагенты должны проявлять должную степень заботливости и осмотрительности и обязаны удостоверяться в полномочиях представителей контрагентов на совершение сделки. (См., например, Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 февраля 2007 г. N 1693/07)
Таким образом, учитывая, что отсутствие сведений об особенностях полномочий нескольких директоров в ЕГРЮЛ ранее не приводило к существенному риску для самого Общества, наличие таких сведений в реестре также практически не повлияет на хозяйственную жизнь юридического лица.
5. Владение долями в рамках инвестиционного товарищества.
Сведения о том, что одним из участников ООО фактически является инвестиционное товарищество должны содержаться в ЕГРЮЛ.
Однако ранее формами заявлений для регистрации юридических лиц не была предусмотрена фактическая возможность внесения в ЕГРЮЛ сведений о договоре инвестиционного товарищества, что диктовало другим товарищам необходимость обращать особо тщательное внимание на регламентацию деятельности уполномоченного управляющего товарища и ответственности за его недобросовестные действия.
Однако открытость сведений о договоре может быть необходимой для защиты интересов товарищей. Данная информация в реестре четко указывает на режим общей собственности на соответствующую долю. Публикация таких сведений является гарантией от недобросовестных действий управляющего товарища. Например, управляющий товарищ может заявить, что доля приобретена не в рамках договора инвестиционного товарищества и является его личной собственностью.
Также это позволяет контрагентам, инвесторам и иным заинтересованным лицам сразу видеть особенности во владении обществом, что не может не отразиться на управлении и иных вопросах.
В новых регистрационных формах, в свою очередь, заложена возможность указания индивидуальных признаков договора инвестиционного товарищества: его наименование, регистрационный номер в реестре нотариальных действий, дата нотариального удостоверения договора, сведения об удостоверившем договор нотариусе.
Таким образом, можно говорить о том, что права товарищей, не указанных в ЕГРЮЛ в качестве собственников доли в ООО, впредь будут лучше защищены в связи с предстоящим закреплением в ЕГРЮЛ информации о наличии договора инвестиционного товарищества.
Очевидно, что актуализация форм заявлений для регистрации, влекущая появление новых сведений о юридических лицах в открытом доступе, несмотря на то, что оставляет неразрешенными отдельные проблемы, в целом несет плюсы для участников гражданского оборота.
Всё о безопасном владении накануне 2021 года вы сможете узнать на нашем бизнес-курсе "Остаться в живых" 10-12 декабря в Екатеринбурге. А также наши эксперты расскажут о защите и оптимизации структуры среднего бизнеса в России.
Как компании «засекретить» свои данные в ЕГРЮЛ?
Сведения о всех компаниях хранятся в ЕГРЮЛ, достоверность которых проверяют налоговики.
Выписку из ЕГРЮЛ может получить любой желающий. Для этого нужно зайти на сайт налоговиков и скачать ее бесплатно в электронном виде. Если компании необходима бумажная выписка, то налоговики ее сделают в течение 5 рабочих дней за 200 рублей. Если необходима выписка в срочном порядке, то стоимость ее получения удваивается до 400 рублей — выписка будет готова на следующий день после запроса.
Зачем нужна выписка ЕГРЮЛ другим компаниям?
Выписка ЕГРЮЛ третьему лицу нужна не из праздного любопытства. Не будет останавливаться на криминальных случаях (например, рейдеровских захватах), отметим, что выписка из ЕГРЮЛ входит в пакет документов для проверки благонадежности контрагента. Выписку из ЕГРЮЛ заказывают перед заключением сделок для проявления должной осмотрительности, чтобы впоследствии налоговики не обвинили ее в получении необоснованной налоговой выгоды.
В выписке ЕГРЮЛ компания будет видеть, кто и с какого времени является учредителем, кто руководит компанией в настоящее время. Обладая необходимой информацией, контрагент уже не подпишет договор с неуполномоченным лицом.
Правительством еще в 2019 году было предоставлено право некоторым компаниям ограничить доступ к сведениям в ЕГРЮЛ (Постановление от 06.06.2019 № 729).
Какие компании могут скрыть свои данные?
Далеко не каждая компания сможет засекретить сведения о себе в ЕГРЮЛ. Сейчас доступ к сведениям в ЕГРЮЛ можно закрыть, если:
- в отношении компании действуют иностранные санкции;
- компания является уполномоченным банком при выполнении государственного оборонного заказа (далее – ГОЗ);
В данном случае может скрыть информацию банк, который сопровождает договор ГОЗ.
- компания находится на территории Республики Крым или в г. Севастополе;
- международные компании (п. 1 ст. 6 Закона от 03.08.2018 № 290-ФЗ «О международных компаниях и международных фондах»).
Какие сведения можно «засекретить» в ЕГРЮЛ?
Компании могут скрыть следующие сведения (Постановление Правительства от 05.04.2022 № 586):
- информацию об учредителях либо участниках компании;
- информацию о держателях реестров акционеров – в отношении АО, о размере и номинале долей, о передаче в залог либо ином обременении, а также сведения о лице, управляющем долей в порядке наследования – в отношении ООО;
- информацию, связанную с правопреемством;
Речь идет о компаниях, которые созданы в результате реорганизаций иных компаний, а также прекращены в результате реорганизации. Скрыть можно и сведения в части внесенных изменений в учредительные документы компании, которые связаны с процедурой реорганизации.
- информацию о нахождении компании в процессе реорганизации;
- ФИО, должность лица, которое имеет право действовать от имени компании без доверенности;
Закрыть доступ можно к паспортным данным такого лица или к иным удостоверяющим личность документам, а также к ИНН физического лица.
- информацию о том, есть ли в компании корпоративный договор;
Отметим, что составление корпоративного договора – достаточно новое явление. Не во всех компаниях, где несколько участников, он есть. Благодаря наличию корпоративного договора определяются объем правомочий участников непропорционально размерам их долей. В договор чаще всего включают процедуру выхода участника из компании. Например, размер продаваемой им доли.
- информацию о наличии лицензий.
У кого сохранится доступ к «засекреченным» сведениям?
Сразу отметим, что ограничение доступа к конкретным сведениям компании не означает их полное удаление из ЕГРЮЛ. В любом случае нельзя «скрыться» от органов государственной власти, внебюджетных фондов, органов местного самоуправления, банка России, а также лиц, которые могут действовать от имени компании без доверенности. Как правило, это руководители компании.
Что нужно сделать для того, чтобы скрыть сведения в ЕГРЮЛ?
Для того чтобы засекретить сведения о своей компании, необходимо подать в налоговую инспекцию заявление по форме № Р13014, утв. приказом ФНС от 31.08.2020 № ЕД-7-14/617@. В форме необходимо, в т. ч., заполнить лист М «Ограничение доступа к сведениям юридического лица» (письмо ФНС от 29.06.2022 № КВ-3-14/6802@).
В листе М заявления приводятся обстоятельства, которые послужили основанием для ограничения доступа к сведениям о компании.
Подведем краткие итоги
Если компания, подпадает под основания, при которых можно ограничить сведения о ней, то подается заявление в налоговую инспекцию. В любом случае, даже при наличии условий, подача заявления об ограничении доступа – дело добровольное.
Из ЕГРЮЛ могут убрать данные о владельцах ООО
Минфин России предложил исключить из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ) сведения о данных учредителей обществ с ограниченной ответственностью, а функцию по ведению списков собственников компаний передать от компаний и нотариусов регистрирующим органам – ФНС.
Сведения о собственниках организации содержатся в ЕГРЮЛ и предоставляются в регистрирующий орган при регистрации компании в составе других документов. Сейчас списки собственников организации либо ведут самостоятельно, либо передают эту функцию Федеральной нотариальной палате (ФНП). Минфин предлагает передать обязанность ведения списков собственников ООО регистрирующим органам (ФНС), а сведения об участниках ООО вовсе убрать из открытого доступа в ЕГРЮЛ.
В ведомстве отметили, что такие действия позволят ограничить свободный доступ посторонних к сведениям о совладельцах ООО. Такой подход соответствует общему тренду на ограничение доступа к информации о российских компаниях и гражданах в условиях санкционного давления. Так, например, в марте 2022 года правительство России разрешило акционерным обществам временно не раскрывать ряд сведений о себе, включая промежуточную годовую бухгалтерскую отчетность и аудиторские заключения. Кроме того, ЦБ прекратил публикации данных об оттоке и притоке капитала, Минэнерго закрыло данные об экспорте энергоносителей, ФТС — часть данных о внешней торговле, Минфин — детали закупок государства и госкомпаний.