Аффилированность: что скрывается за понятием
Кто относится к аффилированным лицам и компаниям? Как они могут повлиять на работу организации? Что необходимо учитывать при оформлении сделок с их участием? Давайте разберемся вместе.
Кто относится к аффилированным лицам и компаниям? Как они могут повлиять на работу организации? Что необходимо учитывать при оформлении сделок с их участием? Давайте разберемся вместе.
Понятие аффилированных лиц
Слово происходит от английского «affiliation», обозначающего «присоединение, связь». В свою очередь, английский термин происходит от латинского «filius» – «сын». Кстати, «филиал» имеет тот же корень.
Иными словами, термин, вынесенный в заголовок, обозначает людей и организации, которые могут влиять на важные для компании решения. Например, определение стратегических целей, важные кадровые перестановки, крупные сделки.
В российском праве термин «аффилированность» впервые появился в 1991 году в законе «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Уточнения к этому закону вышли в 1998 году, именно они в деталях объяснили суть и критерии этого понятия.
Аффилированная компания
Аффилированными могут быть не только люди, но и компании. Такими признают организации, связанные друг с другом через собственность. Две фирмы могут принадлежать одному собственнику или одна из них владеть другой.
Не стоит путать аффилированную компанию с дочерней. Во втором случае 50% и более акций должно принадлежать «родительскому» предприятию. Чтобы считаться аффилированной, компания может владеть или распоряжаться гораздо меньшей долей акций – 20% и более.
Если вы искренне радеете за свое дело, то можете найти надежного партнера в лице Совкомбанка. Множество современных финансовых инструментов доступны частным клиентам и бизнесу разного масштаба.
Есть прекрасная возможность открыть расчетный счет в Совкомбанке с выгодными предложениями для предпринимателей! Подайте заявку, чтобы узнать индивидуальные условия, которые банк подберет для вас.
Признаки аффилированности
Как мы уже сказали, ключевое – это возможность влиять на крупные решения, которые могут стать для компании судьбоносными. Вот как описывает критерии аффилированности закон:
- участие в коллегиальном органе управления организации: исполнительном органе, совете директоров или наблюдательном совете;
- возможность распоряжаться не менее 20% общего количества голосов;
- единоличное руководство;
- родственные отношения с руководителем компании.
Это основные критерии, которые встречаются чаще всего. Полный список можно найти в законе .
Также на практике аффилированными могут быть признаны люди и компании, если:
- одна компания является кредитором другой;
- товары двух компаний хранятся на одном складе;
- офисы компаний зарегистрированы по одному адресу;
- две компании в государственных органах представляет один и тот же человек;
- одни и те же люди являются сотрудниками двух организаций.
Кроме того, если организация входит в состав группы компаний, к ее аффилированным лицам относят членов коллегиальных органов управления других участников этой группы.
Классификация аффилированных лиц (АЛ) и компаний
Можно выделить несколько групп:
- Корпоративные филиалы – компании, связанные с головной структурой. Иногда аффилированное лицо может принадлежать третьей компании, но иметь отношение (например, распоряжаться пакетом акций) к двум другим.
- Розничные аффилированные лица. Термин получил широкое распространение с развитием маркетплейсов. Так, аффилированной считается компания, которая продает на своем сайте товары других поставщиков, удерживая с них свою комиссию.
- Международные филиалы, которые корпорация создает для работы в той или иной стране или на международном рынке.
Список аффилированных лиц
Организации должны контролировать реестр лиц, которых можно отнести к аффилированным. Это важно по нескольким причинам, и выигрывают от этого все участники бизнеса.
- Во-первых , профильные ведомства могут контролировать работу компании, оценивать риски монополизации рынка или работы по серым схемам, когда создается множество чисто технических фирм. Они могут, например, выступать своеобразными спарринг-партнерами в конкурсах и тендерах.
- Во-вторых , такой учет на руку самому предприятию – он помогает вести внутренний контроль над участниками акционерного общества и избегать сложных ситуаций, например, недружественного поглощения.
- В-третьих , информация может пригодиться потенциальным инвесторам или партнерам. Отслеживая изменения в долях участия в компании, они смогут оценить благонадежность и перспективы развития организации и понять, стоит ли иметь с ней дело.
Заполнять список аффилированных лиц закон предписывает публичным и непубличным акционерным обществам, обществам с ограниченной ответственностью, унитарным предприятиям.
Какой бы ни была организационно-правовая форма вашего бизнеса, Совкомбанк с радостью поддержит ваши начинания и станет надежной опорой при дальнейшем росте вашего дела.
Если ваш бизнес нуждается в дополнительном финансировании, возьмите кредит. Совкомбанк предлагает «Легкий кредит», «Программы с господдержкой», «Банковские гарантии», «Кредитная линия» и «Овердрафт». Выберите удобный вариант и оставьте заявку на сайте.
Как ведется список
Форма реестра аффилированных лиц описана в положении Банка России . Информация о связанных людях и организациях прикрепляется к бухгалтерской отчетности, а также может предъявляться акционерам по их просьбе. Кроме того, акционерные общества, выпускающие облигации и другие ценные бумаги, ООО при публичном размещении ценных бумаг должны публиковать информацию в открытых источниках. Делать это необходимо дважды в год: в начале июля – за первое полугодие и в начале января – за второе полугодие предыдущего года. Информация должна сохраняться в открытом доступе три года.
Данные аффилированных лиц
В реестре указывают отчетное полугодие и основные сведения о компании, в том числе адрес ресурса в интернете, где будет опубликован список, – собственный сайт и страница в системе раскрытия информации.
Также реестр должен содержать следующую информацию:
- Имена АЛ или названия компаний. Для физлиц необходимо указать индивидуальный номер налогоплательщика, для юрлиц – основной государственный регистрационный номер.
- Факт, на основании которого лицо стало аффилированным. Например, доля в уставном капитале и процент акций во владении.
- Изменения, которые произошли за отчетный период. Например, если изменилась доля владения.
Кстати, с 2021 года достаточно указывать один критерий, на основании которого лицо может быть признано аффилированным. Но на практике иногда связь человека и компании или двух фирм может быть доказана на основании совокупности факторов.
Что такое аффилированность и как этого избежать
Вы в блоге Сальдо Фаворит — мы разбираем налоговые решения и методы взаимодействия с ФНС. Здесь мы рассказываем про наш опыт, делимся новостями и разбираем проблемы, которые часто возникают при работе с налогами.
Аффилированное или взаимозависимое лицо — это гражданин или компания, которые могут влиять на финансово-хозяйственную деятельность организации или частного предпринимателя. Такая зависимость позволяет создавать схемы снижения базы или ухода от уплаты налогов полностью.
Для целей осуществления налогового контроля взаимозависимыми считают лиц, перечисленных в п. 2 ст. 105.1 НК РФ. К ним относят:
- Предприятия, владеющие более 25% уставного капитала другой фирмы;
- Граждан, имеющих более 25% долей в уставном капитале организации;
- Группу компаний, если одно лицо имеет более 25% долей в каждой из них;
- Физических и юридических лиц, имеющих полномочия по назначению руководителей или избранию членов совета директоров;
- Граждан, подчиняющихся другому физическому лицу по должности;
- Близких родственников – супруг/супруга, мать/отец, дети, братья/сестры.
Перечень взаимозависимых лиц остается открытым и по решению суда аффилированными могут быть признаны лица, не указанные в п. 2 ст. 105.1 НК РФ. Например, формально 2 человека не связаны, но находятся в приятельских отношениях и договариваются о совместном ведении бизнеса. Если налоговая инспекция сможет доказать это в суде, то их признают взаимозависимыми.
Для ФНС аффилированность контрагентов служит поводом для проведения более тщательной проверки и установления контроля над заключенными сделками. Это происходит из-за того, что взаимозависимые лица могут подписывать договоры на условиях, которые они бы не предложили независимым фирмам. Из-за невыгодных условий занижается доход одних компаний, и увеличивается расход других предприятий.
Поэтому, при установлении зависимости налоговая инспекция вправе:
- Контролировать стоимость поставки по специальным правилам НК РФ и при отклонении от рыночной цены проводит перерасчет;
- Доказать получение необоснованной выгоды фирмой через аффилированных лиц;
- Взыскивать задолженность по налоговым платежам компании со взаимозависимых юридических и физических лиц в соответствии с п. 2 ст. 45 НК РФ;
- Исключить долг взаимозависимой фирмы из реестра требований при банкротстве организации.
Сама по себе аффилированность лиц не приводит к доначислению налогов. И, даже если компании являются зависимыми, это еще не значит, что владельцев привлекут к ответственности по обвинению в дроблении бизнеса с целью ухода от налогов.
Собственник предприятия должен будет доказать суду, что каждая фирма ведет обособленную деятельность и не влияет на взаимозависимые компании. Также придется обосновать, что каждое из предприятий создано для получения собственной прибыли, а не оптимизации налогов.
Чтобы меньше привлекать внимание со стороны налоговой, взаимозависимым лицам следует соблюдать простые правила:
Что это — аффилированные или взаимозависимые лица?
Подробное представление об аффилированности дает ст. 4 закона «О конкуренции…» от 22.03.1991 № 948-1, не только излагающая суть этого понятия, но и приводящая перечень лиц, считающихся аффилированными для юрлиц и ИП.
Аффилированностью этот закон называет способность юр- и физлиц оказывать влияние на деятельность (принятие решений, результаты работы) юрлиц и ИП. ГК РФ (ст. 53.2) увязывает такое влияние с наступлением правовых последствий и отождествляет аффилированность с определением «связанность».
Ознакомьтесь с экспертным определением понятия аффилированных лиц, приведенным в специальной публикации, которая размещена в системе «КонсультантПлюс». Получите пробный доступ к документу бесплатно.
Для юрлица аффилированными окажутся:
- физлица, входящие в коллегиальные органы управления им или руководящие единолично (в т. ч. это относится к коллегиальным и единоличным руководителям органов управления финансово-промышленной группы, если юрлицо является участником такой группы);
- лица (как юридические, так и физические), владеющие больше чем 20%-ной долей в его уставном капитале;
- юрлица или физлица, образующие общую с ним группу.
Для ИП аффилированность возникает в отношении:
- юрлиц, в которых он владеет больше чем 20%-ной долей в уставном капитале;
- юрлиц или физлиц, образующих общую с ним группу.
Общей группа считается (ст. 9 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ) при наличии:
- у физлица или юрлица — больше чем 50%-ной доли в уставном капитале организации;
- у юрлица:
- единоличного исполнительного органа, представленного как физлиц, так и юрлицом;
- лиц (физических либо юридических), имеющих право на выдачу указаний, обязательных для исполнения им (включая рекомендации по назначению единоличного или коллегиального исполнительного органа);
Используется понятие аффилированности в самых различных правовых областях, например, таких как законодательство:
- о налогах (п. 2 ст. 269 НК РФ);
- банкротстве;
- эмиссии ценных бумаг;
- АО и ООО;
- труде (в части увольнения руководителей ФГУП);
- связи.
О том, какие основания для увольнения руководителя юрлица содержатся в ТК РФ, читайте в материале «Ст. 81 ТК РФ: вопросы и ответы».
Взаимозависимость — понятие, значимое для НК РФ
В налоговом законодательстве, несмотря на присутствие в НК РФ термина «аффилированные лица» (п. 19 ст. 280), более широко применяется понятие взаимозависимости. Расшифровку его сути и перечень ситуаций, в которых лица оказываются взаимозависимыми, содержат ст. 20 и 105.1 НК РФ.
Взаимозависимость возникает, когда лица (юридические или физические) имеют возможность самостоятельно или через своих зависимых лиц влиять на:
- условия заключаемых сделок;
- результаты заключенных сделок или итоги осуществляемой деятельности.
Влияние может осуществляться через:
- участие в уставном капитале;
- заключенное между лицами соглашение;
- иные возможности.
Взаимозависимыми следует считать:
- юрлицо и юрлиц и физлиц с долей участия в его уставном капитале, превышающей 25%;
- два юрлица, имеющих в каждом из них больше чем 25%-ную долю участия одного и того же лица;
- юрлицо и юрлиц или физлиц, имеющих возможность назначать его единоличный исполнительный орган или не меньше 50% состава коллегиального органа (в т. ч. через своих взаимозависимых лиц);
- два юрлица, у которых коллегиальный орган управления больше чем на 50% состоит из одних и тех же людей.
- юрлицо и его единоличный исполнительный орган, а также два юрлица, имеющих один и тот же единоличный исполнительный орган;
- юрлицо и юрлиц или физлиц, которые по цепочке (в каждой последующей организации) имеют долю участия, превышающую 50%;
- физлиц с отношениями, основанными на подчиненности;
- физлиц, имеющих супруга (супругу) или близких родственников (в т. ч. на правах усыновления), а также состоящих во взаимоотношениях опекунства.
В отношении физлица размер доли его участия в юрлице оценивается по совокупности участия не только его самого, но и физлиц, являющихся для него взаимозависимыми (супруги, близкие родственники, а также те, с которыми отношения возникли на условиях усыновления или опекунства).
Возможно признание взаимозависимыми лиц:
- добровольно объявляющих себя таковыми;
- по решению суда, в т. ч. по основаниям, не перечисленным в ст. 105.1 НК РФ.
Не признаются основанными на зависимости:
- сделки, совершение которых обусловлено преимущественным положением ее участника (участников) на рынке;
- участие государства или его субъектов в российских юрлицах.
Наличие взаимозависимости учитывается в таких вопросах налогового законодательства, как:
- сделки, подлежащие контролю (ст. 40, 45, гл. 14.2–14.5 НК РФ);
- обложение НДФЛ доходов от матвыгоды (ст. 212, 217 НК РФ);
- определение величины имущественного налогового вычета (ст. 220 НК РФ);
- восстановление амортизационной премии при досрочной (до истечения 5 лет с ввода в эксплуатацию) продаже основного средства (п. 9 ст. 258, подп. 1 п. 1 ст. 268 НК РФ);
- определение величины процентов по долговым обязательствам, учитываемых в расходах при расчете налога на прибыль (ст. 269 НК РФ);
- налогообложение иностранных юрлиц, работающих на территории РФ (ст. 306, 308, 309.1 НК РФ).
ФНС уделяет большое внимание контролю над сделками с участием взаимозависимых лиц. Узнайте больше о специфике их взаимодействия в рамках налоговых правоотношений из специальной публикации.
Аффилированные и взаимозависимые лица — отличия
Даже при беглом взгляде становится очевидным наличие несовпадений в рассматриваемых понятиях, то есть следует признать, что аффилированные лица и взаимозависимые лица — это не одно и то же. Поскольку понятие аффилированности используется более широко, можно считать взаимозависимость ее частным вариантом, применяемым только в одной определенной области. Или, проще говоря, взаимозависимые лица — это аффилированные лица для целей НК РФ.
Оба понятия весьма схожи и по смыслу, и по описанию ситуаций аффилированности (взаимозависимости). Расхождения имеют место в следующих моментах:
- минимум участия юрлица или физлица в уставном капитале организации для аффилированности равен 20%, а для взаимозависимости — 25%;
- критерии для признания взаимозависимости по факту родства шире, чем при аффилированности, поскольку в них дополнительно присутствуют отношения опекунства;
- для взаимозависимости физлиц существует такой критерий, как отношения подчиненности, отсутствующий у аффилированности;
- взаимозависимость можно признать добровольно или по решению суда, что не принято для аффилированности.
Ну и, конечно, существенно разнятся сферы применения рассматриваемых понятий.
В установленном порядке организации предоставляют контролирующим органам справки о бенефициарах.
Что скрывается за определением «связанные стороны»
Существует еще одно определение, возникающее в связи с аффилированными лицами и взаимозависимыми лицами, — это понятие «связанные стороны», используемое в ПБУ 11/2008 (утверждено приказом Минфина России от 29.04.2008 № 48н). Согласно тексту этого документа связанными с юрлицом сторонами считаются юр- и физлица, способные оказать влияние на его деятельность, или те юр- и физлица, на деятельность которых может повлиять юрлицо.
К числу лиц, признаваемых связанными сторонами по отношению к юрлицу, составляющему бухотчетность с применением ПБУ 11/2008, относятся:
- аффилированные с ним лица (как юридические, так и физические);
- организации и ИП, ведущие с ним совместную деятельность;
- негосударственные пенсионные фонды, накапливающие пенсионные средства работников юрлица или другой организации, являющейся связанной стороной для него.
Применение ПБУ 11/2008 оказывается обязательным при существенном уровне влияния. Однако на этот документ могут не ориентироваться юрлица, использующие упрощенные способы бухучета.
Итоги
Аффилированные лица и взаимозависимые лица — это понятия разные, базирующиеся на разных документах и применяемые в разных областях законодательства. При значительном сходстве их смысла между ними есть ряд существенных расхождений.
Аффилированность: ее опасности и секреты
В буквальном смысле термин «аffiliate» означает «филиал», «дочерняя компания». В широком смысле под аффилированностью подразумевается такой способ взаимодействия, когда один субъект способен влиять на деятельность другого.
В сфере бизнеса это определение утрачивает самобытность — у аффилированных лиц общие интересы и общие решения.
Аффилированность вызывает интерес у налоговых органов, имеет значение для акционеров. Потому что часто через такие взаимоотношения, выявить которые можно только при ближайшем рассмотрении, запускается процесс отмывания денег.
Понятие аффилированности
Оно содержится в статье 4 Закона РСФСЗ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», которые до сих пор не утратил силу. В документе аффилированность определяется как способность оказывать влияние на деятельность лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.
Закон не запрещает взаимосвязанным лицам совершать сделки, заключать договора и т.д. Но накладывает ряд ограничений. Так, например, при заключении сделок не должны нарушаться антимонопольные нормы и требования антикоррупционного законодательства, а также недопустимы злоупотребления в рамках банкротных дел. Речь тут идет именно о злоупотреблении, а не о взаимодействии в целом.
В частности, Арбитражный суд Московского округа в Постановлении от 19.02.2020 No Ф05-6337/2019 по делу No А40-118496/2018 указал, что «само по себе заключение сделок между аффилированными лицами при отсутствии юридически значимых фактов злоупотребления основанием для отказа в удовлетворении требования о включении в реестр требований кредиторов являться не может».
Признаки аффилированности
Юрлица будут являться таковыми в случае:
— осуществления полномочий единоличного исполнительного органа;
— принадлежности к одной группе;
— возможности распоряжаться 20 и более процентами голосов в деятельности этого юрлица.
Также о наличии аффилированности можно говорить, если одно лицо входит в состав управления другого, является бенефициарным владельцем или контролером.
Наличие или отсутствие признаков аффилированности определяется судом в каждом отдельном случае. Ведь, например, такой критерий, как вхождение в одну группу лиц, может иметь довольно широкое понимание. Сам же факт злоупотребления аффилированностью требует доказательной базы.
Отличия аффилированности и взаимозависимости
Понятие взаимозависимости введено налоговым законодательством и, на первый взгляд, совпадает с аффилированностью. Однако не все так просто.
Взаимозависимыми субъекты являются в том случае, если характер их взаимоотношений влияет на условия заключаемых между ними сделок. Статья 105.1 Налогового кодекса РФ содержит перечень признаков, по которым можно определить взаимозависимость. Например, она должна быть признана в том случае, если доля одного лица в уставном капитале другого составляет не менее 25%. Для сравнения: в случае аффилированности это только 20%.
На деле отличия между двумя группами лиц найти бывает сложно, тем более, что правовая природа понятий аффилированности и взаимозависимости идентична. Поэтому отделение двух понятий важно при возникновении конкретных проблем, которые подлежат решению в суде. Часто взаимозависимость фигурирует в налоговых спорах, так как преимущественно является налоговым понятием.
В гражданских же делах и делах о банкротстве речь ведется, как правило, об аффилированности.
Как проверить аффилированность
Часты ситуации, когда информация об аффилированности субъекта с каким-либо третьим лицом, существенная для исхода сделки, не разглашается. Хотя, конечно, чаще всего такие компании заключают сделки между собой, без участия «лишних». На это идут, например, для сокрытия денежных средств перед банкротством. В этом случае кредитор или налоговые органы могут проверить, нет ли среди деловых партнеров юрлица тех, кто может повлиять на его деятельность.
Можно воспользоваться специальными сервисами: Copyscape, Пиксель Тулс, Be1.ru и др. Они позволяют выявить факты аффилированости и обнаружить массовых учредителей, имеющих множество фирм. Не всегда эти факты указывают на недобросовестность контрагента. Но дают повод насторожиться. Массовые учредители нередко создают фиктивные фирмы для движение денежных средств «в необходимом направлении». И это опасность для партнеров.
Большинство сервисов для проверки аффилированности платные. Но есть вариант сделать самостоятельно, вручную:
- Зайти на сайт egrul.nalog.ru в раздел представления сведений.
- Ввести в строку поиска доступную информацию (ИНН, наименование и т.д.).
- По результатам поиска появится выписка из ЕГРЮЛ в формате PDF.
- В выписке найти сведения о лицах, руководящих фирмой (генеральный директор и учредители).
- По имени и ИНН этих лиц, указанном в выписке, найти необходимую информацию в общедоступных источниках. Иногда достаточно ввести данные в строке поиска браузера, и появятся сайты со списком фирм, зарегистрированных на искомого человека. Достоверность сведений можно проверить на egrul.nalog.ru.
Некоторые юридические лица, например, эмитенты ценных бумаг, должны раскрывать информацию об аффилированных лицах на сайтах, а также подавать соответствующие сведения в уполномоченный орган. Но контрагентам эксперты рекомендуют провести самостоятельное «расследование».
Что предусмотрено за аффилированность
Санкции зависят от того, какого рода нарушение было совершено. Например, отсутствие учета таких лиц может привести к административной ответственности по ст. 13.25 КоАП РФ. Эта статья не указывает именно на аффилированность, а устанавливает ответственность за нарушение требований законодательства о хранении документов и информации, содержащейся в информационных системах.
А если речь идет об акционерных обществах, то непредставление информации об аффилированности (если лицо приобрело акции и не уведомило об этом) — основание для взыскания суммы ущерба. Такая ситуация регулируется также положениями гражданского законодательства.
Как проводить сделки с аффилированными лицами? Этот статус не дает каких бы то ни было льгот. Закон не предусматривает особого порядка совершения сделок между аффилированными лицами. В Налоговом кодексе содержится указание на необходимость применения общих правил для взаимозависимых лиц.
Аффилированность — явление частое. Важно уметь его распознавать и правильно с ним работать. Потому что в глобальном смысле это залог прозрачных и честных бизнес-процессов, равных условий, снижения рисков и предотвращения возможных махинаций.